就2009法学硕士调剂问题 专家有感

　　启航学校龙图法学院  唐教授

　　2009年的法学硕士调剂，多了一个重头戏，报考法学硕士的考生可以申请调剂法律硕士，最早出台接受法学硕士考生调剂法律硕士政策的是四川大学，随后有宁波大学、中南民族大学、中国社会科学院法学所等陆续公布了调剂政策。这种政策改变应该来说改变了传统习惯和规则，因为在历来的调剂环节中，均不允许法律硕士调剂到法学硕士；或者是法学硕士调剂到法律硕士。

　　此种规则一出，一石激起千层浪。

　　反对者主要理由如下：

　　1、法学硕士不能调剂到法律硕士，是因为当初之所以在高层次法律人才培养模式上设计出法学硕士和法律硕士两种模式，是因为二者在制度设计上的路径上历来就是泾渭分明的，2000年开始，法律硕士专业学位研究生教育不再允许法律专业本科毕业生报考，而只招收具有国民教育序列大学本科学历(或具有本科同等学力)的非法律专业毕业生报考

　　2、因为我国的法律硕士制度是要借鉴美国式法律人培养模式，培养法律实务型人才，尤其是强调培养与本科专业结合的复合型人才，故法律硕士不再细分专业；而法学硕士则是要培养法律研究型人才，故强调其专业性和细化(法学硕士分为民法、刑法、国际法等十一个具体专业)。

　　3、有观点甚至认为，法学硕士招生是由各个学校自主命题而不是全国统考，分数的可参考性较差；而法律硕士是全国统考，分数更加具备真实性和可比性；

　　4、也有人从平等竞争角度讨论此问题，复试分数需要计入总分进而影响录取情况，本科学习四年法律、十四门核心课程的人与仅仅学了不到一年法律、五门基础课程的人同台竞争录取名额，肯定会导致众多报考法律硕士的考生无法获得录取机会。

　　赞同者则从政策高度加以论证：

　　1、法律硕士和法学硕士均为法学类专业，二者不存在禁止调剂的规定，按照法无明文禁止则为允许的规定，法律硕士和法学硕士相互调剂是可以的；

　　2、法律硕士今年扩招明显，招生名额无法用完，用于法学硕士考生的调剂则将能够有效解决报考法学硕士的学生的就读问题，此种举措在经济危机的当下，是有助于国家，有利于学生的好事情。

　　笔者的观点，我的意见是，从理论和制度两个层面分别加以判断。

　　1、从理论层面分析，法学硕士和法律硕士的培养目标不相一致，因此对于学生的来源要求也不尽相同，不能够为了一个功利性的目标，就将一个制度的根本毁于一旦，否则，那就没有必要进行法学硕士和法律硕士点区分了。

　　2、关于法无明文规定的说法，这种说法是针对当事人的权利而言，是针对自由而言；而作为国家教育权力享有者的行政机关，行驶的是教育公权力，其行为所依据的却正好是与“法无明文不为罪原则”相呼应的“依法行政原则”，即行使公权力的机关必须严格按照法律的规定来行使自己的权力，而不能够随意在没有依据的情况恣意行政，否则就构成了滥用职权，此乃行政法上经常提及的“带着镣铐跳舞的规则”。明确了这一点，教育主管部门、招生部门还能够理直气壮的说自己的行为是正确的吗？

　　3、对于法律硕士学生的公平问题。笔者认为，法学硕士考生成绩是否真实，无从判断；但如果在复试中将法学硕士与法律硕士放在一个全体竞争，将是一个错误的决定，是有违公平原则的。其原因在于二者的起跑线不尽一致。因此，如果要考虑政策性问题，保就业或者社会稳定，那就需要在复试中分清楚两个原则：第一，优先保障第一志愿法律硕士考生的原则；第二，法律硕士考生和法学硕士考生复试单独分开组织的原则。第一原则能够保障法律硕士考生能够充分享受自己的招生名额；第二个原则能够确保法律硕士考生在同一个群体中竞争，所获得的有效成绩是相对公平的。

　　4、对于法学硕士考生，既然设定了这种制度，如果确实法学硕士调剂院校相对较少，那在迫切需要上学的时候，不妨可以利用这个制度，寻求研究生资格。但在进行功利性选择的时候，笔者建议，一定要考虑清楚这种选择的后果：第一，你将来就是法律硕士，是不再区分专业的；第二，对于社会整体公众而言，会直观的淡忘你的本科法学背景；第三，在研究生阶段学习过程中，你会发现很多内容你在本科阶段已经学过。何去何从，需要各位考生结合自己的实际情况作出。

　　5、法律硕士点的审批和招生规模问题。今年之所以会出现这种怪异的制度，根源在于法律硕士点的扩大审批，众多院校都将法律硕士看作是提高业绩的一个好增长点，法律硕士教育指导委员会也将此种审批权运用到极致(2008年，30所新增法律硕士招生院校)，每一所院校招生规模按照200人计算，那就意味着6000人的招生规模扩大；而法律硕士考生报考人数的增长则远远小于该增长，这就是造成法学硕士调剂法律硕士怪胎的本源。

　　6、法律硕士的招生规模在09年研究生扩招中取得了更加有利的地位，获得了更多的指标。09年专业硕士扩大招生规模，而法律硕士同样获得了更多的资源分配，招生规模得到了扩展，这也为法学硕士调剂法律硕士奠定了基础。

　　展望：

　　三年之后会如何？

　　头痛医头，脚痛医脚，这是我们政策制定者习惯的思路。对于制度的依赖者而言，改变从众心理，不做乌合之众，或许是求得生天的一种途径。因为，三年之后，09年扩招的研究生毕业是否会意味着当年大学扩招的大跃进的再现！我们拭目以待。