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民法学 2001
一、区别题。 (请阐述其主要区别，每题 5 分，共 25 分)
1．形式上的民法与实质上的民法
[解答] 民法，有所谓形式的民法和实质上的民法之分。形式的民法，即指成文的民法
法典。实质的民法，不仅包括成文的民法法典，还包括一切具有民法性质的法律、法规及判
例法、习惯法。由两者的概念上即可看出，形式上的民法与实质上的民法的主要区别是范围
不同：形式上的民法仅指成文的民法法典，而实质上的民法则包括形式上的民法和其他具有
民法性质的法律规范，实质上的民法比形式上的民法的范围广；实质上的民法的表现形式比
形式上的民法的表现形式要多。
2．隐名代理与显名代理
[解答] 隐名代理，是不明示被代理人并且不以其名义实施的代理；显名代理，是明示
被代理人并以其名义实施的代理。
隐名代理与显名代理的区别：一是隐名代理不明示被代理人，并且不以被代理人的名义
实施行为，显名代理与之相反；二是两者的法理基础不同。隐名代理的法理基础是以实事求
是的态度确认被代理人与代理人之间实际存在的代理关系，显名代理的法理基础是不把未公
开的被代理人强加于相对人，有利于维护民商法的意思自治原则和确保相对人的信赖利益。
3．抵押与质押
[解答] 抵押指债权人对于债务人或第三人提供的、作为债务履行担保的财产，于债务
人不履行债务时，得就其卖得价金优先受偿。质押指债权人于债务人不清偿其债务时，得就
债务人或第三人移转占有而供担保的动产或权利卖得价金优先受偿。
抵押与质押的主要区别有：①成立和生效要件不同：抵押成立与生效不以移转抵押物为
条件，质押的成立与生效则以移转质物之占有为必要；②标的物不问：抵押的标的物一般为
不动产，质押的标的物则为动产和权利；③公示方式不同：抵押的设定主要采用登记方法，
质押则以占有移转作为公示方法；④担保物权人享有的权利不同：抵押人可继续对抵押物占
有、使用、收益，而抵押权人虽能享有对标的物的支配权，但并不能对标的物直接行使占有、
使用、收益的权利，而质权人则可直接对质物行使占有权，也有权收取质物所生的孽息。
4．人格权与身份权
[解答] 人格权是指主体依法所固有的，以人格利益为客体的，为维护主体的独立人格
所必备的权利；身份权是指为法律所保护的基于民事主体的某种行为、关系所产生的与其身
份有关的人身权利。
两者的区别有：①从性质上看，人格权是公民、法人作为民事主体所固有的权利，任何
人都享有平等的人格权；但对于身份权的享有来说则不是必须的，也不相同；②从权利的取
得来看，主体自然取得人格权，不依赖于一定的行为，而身份权取得的原口；I 各不相同；
③从主体上看，人格权不仅可由自然人享有，法人也可享有，身份权只能由自然人享有；④
从客体上看，人格权以人格利益为客体，身份权的客体是身份利益；⑤权利的存续期间不同，
人格权始于出生，终于死亡，身份权则以一定的身份的存在为前提，以身份的存续为权利存
续的前提。
5．侵权责任与违约责任
[解答] 侵权责任与违约责任的区别主要体现在以下几个方面 i：①举证责任不同：在
合同之诉中，受害人一般不须就违约方是否有过错负举证责任；在一般侵权责任中，受害人
有义务就加害人有无过错举证。②责任构成和免责条件不同：在违约责任小，行为人只要实
施了违约行为，且不具有有效的抗辩事由，就应当承担违约责任；但侵权责任中，损害事实
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